В условиях перманентно турбулентной ситуации в Украине, как с точки зрения политических рисков, так и с точки зрения экономических, регуляторных и прочих рисков, многие крупные национальные агрокомпании выработали модели хеджирования бизнеса для его более безопасного ведения, а иногда и выживания в целом.
Речь идёт как минимум о трех основных аспектах, о которых стоит помнить каждому собственнику агрокомпании:
1. Защита бизнеса – наличие наиболее оптимальной структуры бизнеса с точки зрения безопасности в части протекции от рейдерства.
Как правило, это юр. структура, состоящая как минимум из двух уровней (Украина внизу – сверху – холдинг в иностранной- reputable юрисдикции- Люксембург, Швейцария, Голландия или менее дорогих но не менее популярных юрисдикциях, таких как Кипр, ОАЭ, БВО, который владеет корпоративными правами, активами украинской структуры).
2. Построение структуры с точки зрения оптимального налогового планирования.
Необходимо выбирать структуру в юрисдикции, с которой у Украины действует DBTC (double tax treaty convention – авт.) — двусторонняя конвенция об избежание двойного налогообложения, при которой ставка налога на прибыль платится именно в юрисдикции базирования холдинга,
Несмотря на тот факт, что фактическая хозяйственная деятельность осуществляется в другой стране. Например, Украина – 18% – страна где осуществляется хоз. деятельность, Кипр – 10% – страна базирования холдинга, итог: платится налог на прибыль на уровне 10%, таким образом экономия – 8% прибыли.
3. Финансирование — получение иностранного финансирования для агробизнеса предполагает его правильное структурирование.
Структура должна быть прозрачной, экономически оправданной и юридически законной. Наличие холдинговой структуры и финансово-кредитной истории в респектабельной юрисдикции открывает компании доступ к сравнительно недорогому финансированию, которое является значительно более привлекательным по сравнению с доступным на данный момент в Украине. Европейское финансирование – 1,5%-3% годовых, украинское 7-9% годовых.
Среди прочих фактов в части правильного структурирования агробизнеса стоит отметить, что иностранные компании группы следует размещать в благоприятной с точки зрения налогообложения и применимого права юрисдикции (не обязательно офшорной, поскольку это может создавать риски как в Украине, так и за рубежом — авт.).
Не рекомендуются экзотические юрисдикции, — они могут быть в черных списках, подвергаться санкциям, создавать репутационные риски, и вообще усложнять получение финансирования и ведение бизнеса.
Желательно, чтобы юрисдикция имела договор с Украиной о защите инвестиций и пользовалась политическим влиянием у украинских властей.
При создании зарубежной части структуры нужно обеспечить соблюдение украинского валютного закона, в частности относительно инвестиций за границу.
Часто иностранные компании включают одну или несколько трейдинговых компаний, которым украинские компании продают свою продукцию для последующей перепродажи.
Такие компании могут выступать как профит-центры, где оседает основная прибыль украинской части группы (здесь важно обеспечить соблюдение правил о трансфертном ценообразовании — авт.).
Наличие трейдинговой компании важно с точки зрения наработки оборотов и отчетности, необходимых для получения финансирования. Что касается местной структуры, оптимально поделить украинские компании функционально (по виду деятельности — производство, продажи, держание прав аренды земли – авт.) и по направлениям деятельности (производство различных видов продукции – авт.).
При этом в структуре не должно быть лишних компаний или непрофильных активов, а сама она должна быть прозрачной и не затронутой сомнительными операциями.
При получении финансирования имущество как украинских, так и иностранных компаний передается в залог. Финансирование может привлекаться через иностранные компании группы как от связанных, так и от несвязанных с группой лиц,банков и т.п. Полученные средства затем используются для финансирования украинских компаний через займы или взносы в уставный капитал.
Шансы получить финансирование для трейдинговой компании из солидной юрисдикции, с наработанными оборотами и хорошей отчетностью, намного выше, чем у украинской компании. При этом нужно учитывать украинские правила об особом порядке налогообложения займов от связанных лиц.
Такая структура решает и другие задачи, а именно: урегулирование отношений между инвесторами по английскому праву; возможность продажи бизнеса, его части или отдельных активов через продажу холдинговых компаний и другие.
Итог: выше перечисленные “must have” и “must do” аспекты построения юридической структуры агрохолдинга, должны быть учтены в обязательном порядке для создания будущей успешной, публичной агрокомпании.
Артем Ковбель, партнер Крестон Джи Си Джи, глава департамента финансовых расследований (forensic),
Валерий Федичин, LL.M, адвокат, партнер Правовой Группы «Побережнюк и партнеры»
